В настоящем издании даны ответы на основные вопросы, связанные с субъективным составом предпринимательской деятельности, организационно-правовыми формами, в которых она может осуществляться, и правовыми способами защиты прав и интересов предпринимателей. Книга предназначена для предпринимателей, студентов и широкого круга читателей, интересующихся предпринимательской деятельностью.
Содержание
Введение
I. Субъекты предпринимательской деятельности
1. Кто может заниматься предпринимательской деятельностью?
2. При каких условиях гражданин вправе заняться предпринимательской деятельностью без образования юридического лица?
3. В чем особенности правового статуса гражданина как индивидуального предпринимателя?
4. Какие граждане не могут заниматься предпринимательской деятельностью?
5. Что такое «юридическое лицо»?
6. Каков порядок создания юридического лица?
7. Что считается местом нахождения юридического лица?
8. Что понимается под «индивидуализацией юридического лица»?
9. Кто вправе исполнять обязанности и права юридического лица?
10. Что такое «коммерческое представительство»?
11. На какой срок может быть выдана доверенность?
12. Кто вправе подписывать доверенность?
13. В какой форме должна быть выдана доверенность?
14. Можно ли отозвать доверенность до истечения срока ее действия?
15. Может ли лицо, которому выдана доверенность, передоверить совершение действий, на которые она выдана, другому лицу?
16. Как фирма, выдавшая доверенность, может себя обезопасить, если недобросовестный представитель не возвращает доверенность?
17. Какие виды доверенностей предусмотрены законодательством?
18. В каких случаях действие доверенности прекращается?
19. Каковы последствия прекращения доверенности?
20. Без какого реквизита доверенность всегда будет признана недействительной?
21. Какие доверенности приравниваются к нотариально удостоверенным?
22. Каким способом может быть реорганизовано юридическое лицо?
23. Кто может принимать решение о реорганизации юридического лица?
24. С какого момента юридическое лицо считается реорганизованным?
25. Какое правовое значение имеют передаточный акт и разделительный баланс?
26. Каковы гарантии кредиторов при реорганизации юридических лиц?
27. Что такое «ликвидация юридического лица» и в чем ее отличие от реорганизации?
28. Кто вправе принять решение о ликвидации юридического лица?
29. По каким основаниям юридическое лицо может быть ликвидировано?
30. Каковы основные обязанности лица, принявшего решение о ликвидации?
31. Какова очередность удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица?
32. Каков порядок ликвидации юридического лица?
33. Есть ли какие-то исключения из очередности выплат, указанных в ст. 64 ГК РФ?
34. С какого момента юридическое лицо считается ликвидированным?
35. Может ли кредитор обжаловать действия ликвидационной комиссии, если она отказала в удовлетворении требований?
36. Подлежат ли удовлетворению требования кредитора, заявленные им после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией для предъявления требований?
II. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности
37. Что в гражданском праве понимается под хозяйственным обществом?
38. Может ли одно лицо создать хозяйственное общество?
39. Есть ли какие-либо категории лиц, которым запрещено участие в хозяйственных обществах?
40. Какое имущество может быть внесено в виде вклада в хозяйственное общество?
41. Кто производит оценку неденежных вкладов?
42. Где установлены основные права и обязанности участников хозяйственных обществ?
43. Какими основными нормативными актами регулируется деятельность общества с ограниченной ответственностью?
44. Что такое «общество с ограниченной ответственностью»?
45. На основании каких учредительных документов может быть создано ООО?
46. Ограничен ли количественный состав членов ООО?
47. Установлен ли минимальный размер уставного капитала ООО?
48. Может ли быть ограничен максимальный размер доли участников общества?
49. Кто производит денежную оценку неденежных вкладов в уставный капитал общества?
50. В какой сумме должен быть оплачен уставный капитал до момента регистрации?
51. Каков порядок внесения вкладов в уставный капитал общества его учредителями?
52. Допускается ли уменьшение уставного капитала общества?
53. Какие органы должны быть созданы для управления ООО?
54. Вправе ли члены совета директоров быть еще и членами ревизионной комиссии?
55. Может ли решение общего собрания участников ООО приниматься путем заочного голосования?
56. Допускается ли преобразование ООО в акционерное общество?
57. Вправе ли участник общества уступить свою долю в капитале другим участникам общества или иным лицам?
58. Переходит ли доля в уставном капитале ООО по наследству?
59. Вправе ли участник общества выйти из него?
60. Если положения устава не соответствуют положениям учредительного договора, каким положениям должно быть отдано предпочтение?
61. В соответствии с действующим законодательством местом нахождения ООО считается место его государственной регистрации. Могут ли участники ООО указать иное место нахождения общества?
62. Есть ли пределы размера сделок, которые могут совершаться только по решению исполнительных органов общества?
63. Каков порядок распределения прибыли между участниками ООО?
64. Есть ли ограничения при распределении прибыли между участниками общества?
65. Вправе ли ООО создавать резервный фонд?
66. Вправе ли ООО создавать филиалы, представительства, дочерние и зависимые общества?
67. Несут ли члены совета директоров и исполнительных органов ответственность перед обществом за причиненные ими убытки?
68. Кто и куда может обратиться с требованием о возмещении таких убытков обществу?
69. Какую ответственность несут члены общества по обязательствам общества?
70. Вправе ли кредиторы обратить взыскание на долю участника общества в уставном капитале по долгам самого участника общества?
71. Можно ли обжаловать решение совета директоров и других исполнительных органов общества?
72. Может ли быть обжаловано решение общего собрания участников общества?
73. В каких случаях общество может быть ликвидировано?
74. Каков порядок распределения имущества, оставшегося после ликвидации общества?
75. В чем отличие общества с ограниченной ответственностью от общества с дополнительной ответственностью?
76. Что такое «дочернее хозяйственное общество» и чем оно отличается от зависимого общества?
77. Несет ли головное общество ответственность по долгам дочернего общества?
78. Каким нормативным актом регулируется правовой статус акционерного общества работников?
79. Каков порядок создания народного предприятия?
80. Предусмотрен ли минимальный размер уставного капитала акционерного общества работников?
81. Есть ли какие-то положения, которые устанавливают, какое количество акций должно принадлежать работникам народного предприятия?
82. Ограничена ли численность работников народного предприятия?
83. В чем особенность принятия решения общим собранием народного предприятия?
84. Есть ли ограничения, каким количеством акций может владеть акционер народного предприятия?
85. Допускается ли продажа акций народного предприятия, находящихся на его балансе, генеральному директору?
86. На какой срок может быть избран генеральный директор народного предприятия?
87. В каком порядке устанавливается заработная плата генеральному директору народного предприятия?
88. В каком порядке определяется номинальная стоимость акции народного предприятия?
89. Что такое «полное товарищество»?
90. На основании каких учредительных документов создается полное товарищество?
91. Как производится управление деятельностью полного товарищества?
92. Каковы основные обязанности участников полного товарищества?
93. Каков порядок распределения прибыли и убытков в полном товариществе?
94. Какую ответственность несут участники полного товарищества по его обязательствам?
95. Вправе ли участник полного товарищества выйти из него?
96. Вправе ли выбывший член полного товарищества требовать возврата его доли в уставном капитале?
97. Вправе ли член товарищества передать свою долю другим лицам?
98. Передается ли доля в полном товариществе по наследству?
99. По каким основаниям может быть ликвидировано полное товарищество?
100. Чем отличается товарищество на вере от полного товарищества?
101. Каков порядок создания товарищества на вере?
102. Вправе ли вкладчик участвовать в управлении товариществом на вере?
103. Каковы основные обязанности и права вкладчика?
104. Может ли участник полного товарищества быть еще и полным товарищем в товариществе на вере?
105. Когда может быть ликвидировано товарищество на вере?
106. Какими основными нормативными актами регулируется деятельность производственного кооператива?
107. Что такое «производственный кооператив (артель)»?
108. Каков порядок образования производственного кооператива?
109. Могут ли быть членами производственного кооператива лица без гражданства и иностранные граждане?
110. Вправе ли член кооператива запрашивать информацию от должностных лиц о деятельности кооператива?
111. Как формируется имущество производственного кооператива?
112. Что такое «пай в производственном кооперативе»?
113. Что такое «паевой фонд кооператива»?
114. В какие сроки член производственного кооператива должен внести свой паевой взнос?
115. Вправе ли член кооператива передать свой пай не члену кооператива?
116. Что такое «неделимый фонд производственного кооператива»?
117. Каков порядок распределения прибыли в производственном кооперативе?
118. Может ли прибыль производственного кооператива распределяться и между наемными работниками, не членами кооператива?
119. Несут ли члены кооператива ответственность по долгам кооператива?
120. Какие органы управления могут быть созданы в кооперативе?
121. Кто может быть членом наблюдательного совета, правления и председателем кооператива?
122. Вправе ли правление принять граждан в члены кооператива без согласия общего собрания?
123. Вправе ли кооператив самостоятельно определять размер оплаты труда членам кооперации и наемным работникам?
124. Может ли кооператив устанавливать иные виды дисциплинарных взысканий, кроме тех, которые предусмотрены ТК РФ?
125. Может ли член кооператива выйти из кооператива?
126. Возможно ли исключение из членов кооператива?
127. Может ли кооператив преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью?
128. В каких случаях производственный кооператив может быть ликвидирован?
129. Как распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива?
130. Какими нормативными актами регулируется деятельность унитарных предприятий?
131. Что такое «унитарное предприятие»?
132. Какие виды унитарных предприятий предусмотрены действующим законодательством?
133. В чем особенность правоспособности унитарного предприятия?
134. Кто может учредить казенное предприятие?
135. Для каких целей создаются казенные предприятия?
136. На основании каких учредительных документов создаются унитарные предприятия?
137. В чем особенность сведений, которые должны содержаться в уставе унитарного предприятия?
138. С какого момента унитарное предприятие считается созданным как юридическое лицо?
139. В чем особенности формирования уставного фонда унитарных предприятий?
140. Каков статус резервного фонда унитарного предприятия?
141. Каковы права государственных и муниципальных унитарных предприятий по распоряжению имуществом, переданным им на праве хозяйственного ведения?
142. Как формируются органы управления унитарным предприятием?
143. Обязано ли унитарное предприятие публиковать отчетность о своей работе?
144. Несет ли унитарное предприятие ответственность за свою деятельность?
145. Отвечают ли собственники унитарных предприятий по обязательствам этих предприятий?
146. В чем особенность ответственности собственников казенных предприятий?
147. Вправе ли унитарное предприятие создавать филиалы и представительства?
148. Допускается ли участие унитарного предприятия в хозяйственном обществе?
149. Может ли быть реорганизовано унитарное предприятие?
150. Как может быть ликвидировано унитарное предприятие?
151. Какими основными нормативными актами регулируется деятельность некоммерческих организаций?
152. Что в праве понимается под некоммерческой организацией?
153. В каких целях создаются некоммерческие организации?
154. Установлены ли правовые формы, в которых могут быть созданы некоммерческие организации?
155. Может ли некоммерческая организация заниматься предпринимательской деятельностью?
156. Могут ли некоммерческие организации создаваться в форме учреждения и в чем особенность правового статуса такого учреждения?
157. Можно ли преобразовать некоммерческую организацию в хозяйственное общество?
III. Защита прав и интересов предпринимателя
158. Можно ли требовать защиты деловой репутации фирмы в судебном порядке, если в СМИ были опубликованы сведения, не соответствующие действительному положению дел на фирме?
159. Можно ли требовать защиты деловой репутации фирмы в судебном порядке, если недостоверные сведения содержались в письмах, разосланных организацие
160. Какую ответственность несут СМИ или организации, если они не выполняют решение суда?
161. Можно ли наряду с опровержением недостоверных сведений в СМИ потребовать и возмещения убытков?
162. Вправе ли фирма обратиться в арбитражный суд с исковыми требованиями о защите чести, достоинства и деловой репутации ее работника?
163. Может ли быть ответчиком по делу и автор недостоверных сведений?
164. Вправе ли организация обратиться в Конституционный суд, если она считает, что норма права (статья закона) не соответствует Конституции РФ и нарушает ее конституционные права?
165. Какие суды рассматривают споры, возникающие в предпринимательской деятельности?
166. Как построена система арбитражных судов в РФ?
167. Каков порядок обращения в арбитражный суд первой инстанции?
168. Как истец узнает, что его дело принято к производству арбитражным судом?
169. Как ответчик и другие лица, участвующие в деле, узнают, когда будет назначено судебное разбирательство дела?
170. Каков порядок получения решения арбитражного суда первой инстанции?
171. С какого времени решение арбитражного суда первой инстанции вступает в силу?
172. Каков порядок исполнения решения арбитражного суда первой инстанции, если оно не исполняется добровольно?
173. Можно ли обжаловать решение арбитражного суда первой инстанции?
174. Как называется плата за рассмотрение исковых заявлений в судах?
175. В каком размере должна быть уплачена госпошлина за рассмотрение дела в арбитражном суде?
176. Где, кроме арбитражного суда, может быть рассмотрен хозяйственный спор?
177. Что такое «третейский суд» и чем он отличается от арбитражного?
178. Кто может образовать третейский суд? Каков порядок его образования?
179. Как исчисляется гонорар третейского судьи?
180. Обязан ли третейский судья соблюдать конфиденциальность третейского разбирательства?
181. Надо ли подавать в третейский суд исковое заявление?
182. Кто определяет место нахождения третейского суда?
183. Как принимается решение третейским судом?
184. Можно ли оспорить решение третейского суда?
185. Как должно быть исполнено решение третейского суда?
186. Что делать, если решение третейского суда добровольно не исполняется?
187. Может ли арбитражный суд не выдать исполнительный лист?
188. Есть ли какие-либо преимущества рассмотрения дел в третейских судах?
189. Есть ли какие-нибудь специальные нормативные акты, которые бы защищали права предпринимателей при проведении различного рода проверок?
190. Каким образом нотариальная контора может защитить права и интересы предпринимателя?
191. Что такое «исполнительная надпись нотариуса»?
192. Обязан ли нотариус хранить тайну совершаемых им нотариальных действий?
193. Есть ли из этого правила какие-то исключения?
194. Чем отличается частный нотариус от государственного?
195. Кто, кроме нотариуса, может совершать нотариальные действия?
196. Где, в каком месте должно быть совершено нотариальное действие?
197. Вправе ли нотариус отказать в совершении нотариальных действий?
198. Любая ли сделка требует нотариального удостоверения?
199. Какие последствия могут возникнуть при несоблюдении нотариальной формы сделки (договора)?
200. Можно ли обжаловать нотариальные действия или отказ в их совершении?
201. Есть ли сроки для обращения в суд для защиты своих прав?
202. Что такое «специальные сроки исковой давности»?
203. Могут ли стороны по соглашению изменить сроки исковой давности?
204. С какого момента начинает течь срок исковой давности?
205. Обязан ли суд принять исковое заявление, если истец пропустил срок исковой давности?
206. Если должник исполнил свое обязательство после истечения срока исковой давности, вправе ли он потребовать обратно исполненное?
207. Что такое «перерыв срока исковой давности»?
208. Какие обстоятельства прерывают срок исковой давности?
209. Могут ли стороны по соглашению указать дополнительные обстоятельства, которые прерывают срок давности?
210. Может ли суд восстановить срок исковой давности?
211. Что такое «приостановление течения срока исковой давности»?
212. Есть ли такие требования, на которые не распространяется срок исковой давности?
ОТРЫВОК
I. Субъекты предпринимательской деятельности
1. Кто может заниматься предпринимательской деятельностью?
В предпринимательском праве лица, которые вправе заниматься предпринимательской деятельностью, называются субъектами предпринимательской деятельности.
Субъектами предпринимательской деятельности могут быть:
граждане;
юридические лица;
Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования.
2. При каких условиях гражданин вправе заняться предпринимательской деятельностью без образования юридического лица?
Гражданин вправе заняться предпринимательской деятельностью только после государственной регистрации его в установленном порядке в качестве индивидуального предпринимателя. Такую регистрацию осуществляет регистрационная палата по месту постоянной регистрации гражданина в день представления заявления по установленной форме и документов об уплате регистрационного сбора или в 3-дневный срок с момента получения документов по почте.
Если гражданин занимается предпринимательской деятельностью, но не прошел процедуру государственной регистрации, он не приобретает статуса предпринимателя со всеми вытекающими отсюда последствиями.
3. В чем особенности правового статуса гражданина как индивидуального предпринимателя?
1. К предпринимательской деятельности гражданина, осуществляемой без образования юридического лица, применяются правила, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.
2. Индивидуальные предприниматели вправе заключать трудовые договоры с работниками. Трудовой договор должен быть заключен в письменной форме и зарегистрирован в соответствующем органе местного самоуправления. Вносить записи в трудовую книжку (или открывать новую) индивидуальный предприниматель не вправе.
3. Споры индивидуального предпринимателя, вытекающие из осуществления предпринимательской деятельности, подлежат рассмотрению в арбитражном суде. Все иные споры рассматриваются в судах общей юрисдикции.
4. Индивидуальный предприниматель может быть признан арбитражным судом банкротом.
5. При осуществлении процедуры банкротства его кредиторы по обязательствам, не связанным с его предпринимательской деятельностью, например, личный долг, алименты, также вправе предъявлять свои требования.
6. При признании гражданина — индивидуального предпринимателя банкротом он несет ответственность всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание. Требования кредиторов в этом случае удовлетворяются строго в следующей последовательности:
1. требования граждан, перед которыми предприниматель несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также по выплате алиментов;
2. требования по выплате выходных пособий и заработной платы, а также вознаграждений по авторским договорам;
3. требования, обеспеченные залогом принадлежащего предпринимателю имущества;
4. требования по обязательствам в бюджет и внебюджетные фонды;
5. все иные требования кредиторов.
7. После признания индивидуального предпринимателя банкротом он освобождается от исполнения всех заявленных и учтенных во время банкротства требований. Однако требования личного характера и за причинение вреда жизни и здоровью сохраняют силу.
8. Индивидуальный предприниматель, в отличие от юридического лица, вправе завещать свое имущество, в том числе и составляющее объекты его предпринимательской деятельности. Однако право на занятие предпринимательской деятельностью по наследству не переходит.
В этом случае наследник обязан самостоятельно зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, если он желает заниматься такой деятельностью.
Таким образом, правовой статус индивидуального предпринимателя без образования юридического лица включает в себя в совокупности правовой статус гражданина и правовой статус коммерческой организации и находится как бы на стыке того и другого.
4. Какие граждане не могут заниматься предпринимательской деятельностью?
Предпринимательской деятельностью не вправе заниматься следующие лица:
должностные лица органов государственной власти;
сотрудники милиции, судьи, работники прокуратуры, органов ФСБ, налоговых органов;
служащие Центрального Банка Российской Федерации;
другие лица, указанные в специальных законах.
5. Что такое «юридическое лицо»?
В теории права было много самых различных попыток объяснить сущность юридического лица, раскрыть его понятие. Но неизменным всегда остается то, что юридическим лицом никогда не может быть гражданин. Гражданин может создать юридическое лицо, но сам таковым являться не может.
Юридическое лицо — это всегда организация, но не любая. В соответствии с действующим законодательством (ст. 48 ГК РФ) юридическим лицом признается:
1. организация (факт создания организации должен быть подтвержден соответствующими документами — уставом, положением, договором и др.);
2. организация, имеющая на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество (доказательством данного обстоятельства может служить наличие самостоятельного баланса, сметы). Наличие имущества и соответствующей организационной структуры является как бы главенствующим в определении правового статуса юридического лица, два других признака зависят, вытекают из двух первых;
3. организация, имеющая возможность от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Имя (наименование) юридического лица, включая фирменное наименование, обязательно указывается в учредительных документах и должно содержать указания о его организационно-правовой форме, а для унитарных предприятий — еще и указание о характере деятельности данного предприятия. Данные о государственной регистрации включаются в Российский государственный реестр юридических лиц, и с ними могут ознакомиться любые лица;
4. четвертый признак юридического лица определяет его ответственность. Так, в соответствии со ст. 56 ГК РФ «юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом». Это очень важное положение, говорящее о том, что юридическое лицо отвечает не только уставным капиталом (как иногда полагают), но и всем своим имуществом, включая денежные средства и ценные бумаги. Они не несут ответственности по обязательствам других юридических лиц, кроме случаев, прямо указанных в законе.
Учредители юридического лица или собственники не отвечают по долгам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителей (собственников), за исключением случаев, указанных в законе. Так, например, полные товарищи в товариществе на вере и в полном товариществе несут ответственность по обязательствам товариществ всем своим имуществом.
Российская Федерация, субъекты Российской Федерации, муниципальные образования также несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам своих казенных предприятий при недостаточности их имущества.
Таким образом, юридическое лицо — это организация, обладающая обособленным имуществом, несущая самостоятельную ответственность по обязательствам всем своим имуществом, имеющая право приобретать и осуществлять права и обязанности от своего имени и выступать в качестве истца или ответчика в суде.
6. Каков порядок создания юридического лица?
Процесс создания юридического лица условно можно подразделить на два этапа:
1. разработка учредительных документов;
2. государственная регистрация юридического лица.
В зависимости от того, какую организационно-правовую структуру решил создать предприниматель для осуществления предпринимательской деятельности, учредительные документы могут быть разными — либо устав, либо учредительный договор и устав, либо только договор.
Юридические лица — некоммерческие организации могут действовать на основании положения, типового либо индивидуального.
В учредительных документах обязательно должны быть указаны: наименование юридического лица; место его нахождения; органы управления; порядок распределения прибыли и убытков и другие данные (см. ст. 52 ГК РФ).
Учредительные документы юридического лица являются своего рода «мини-конституцией», определяющей порядок деятельности юридического лица, поэтому к составлению указанных документов необходимо отнестись с максимальной ответственностью.
Второй этап — это государственная регистрация юридического лица. Порядок регистрации юридических лиц установлен Федеральным Законом «О государственной регистрации юридических лиц» от 08.08.2001 г.
В соответствии с законом государственная регистрация юридических лиц производится по месту нахождения указанного учредителем в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия его — по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности (ст. 8). Срок регистрации юридического лица не должен превышать пяти рабочих дней со дня предъявления документов в регистрационный орган.
Отказ в государственной регистрации или уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде.
С момента государственной регистрации юридическое лицо считается созданным. Следовательно, создание юридического лица — акт правовой, включающий в себя разработку (утверждение) учредительных документов и государственную регистрацию.
С момента создания юридического лица оно может вступать в правовые отношения, заключать сделки, договоры, осуществлять расчеты и т. д., то есть заниматься предпринимательской деятельностью. Следует также отметить, что сведения, содержащиеся в государственном реестре, являются открытыми и с ними, при необходимости, может ознакомиться любое лицо.
Исключения составляют лишь паспортные данные физических лиц и их идентификационные номера налогоплательщиков. Эти сведения предоставляются только по запросу соответствующих государственных органов.
За отказ в предоставлении указанных сведений должностные лица несут административную ответственность в виде штрафа в размере от 10 до 20 МРОТ.
Однако следует иметь в виду, что отдельными видами деятельности юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
Виды деятельности, на которые требуется получение лицензии, определены Федеральным законом «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08.08.2001 г.
7. Что считается местом нахождения юридического лица?
Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное.
Место нахождения юридического лица — очень важное правовое понятие, так как именно оно определяет место совершения ряда конкретных правовых действий, например таких, как место исполнения договора, место рассмотрения хозяйственного спора и др.
Кроме того, следует знать и такое понятие, как «юридический адрес». Это адрес, по которому обычно осуществляется почтовая и иная связь с фирмой, организацией. Чаще всего юридический адрес — это квартира, гостиница или иные жилые помещения. Нередко по одному и тому же адресу зарегистрировано несколько сотен юридических лиц, что явно вызывает много вопросов. Если фирма в документах указывает только юридический адрес, может возникнуть опасение, что фактически такую фирму будет трудно там найти.
8. Что понимается под «индивидуализацией юридического лица»?
Индивидуализация юридического лица — это определенный набор признаков, которые помогают выделить это юридическое лицо из общего состава других юридических лиц. К таким признакам относятся следующие:
1. место нахождения юридического лица;
2. наименование, которое обязательно должно включать указание на его организационно-правовую форму, а для некоммерческих организаций и унитарных предприятий — еще и указание на характер их деятельности;
3. коммерческие организации должны иметь еще и фирменное наименование, которое подлежит специальной регистрации. Если юридическое лицо неправомерно использует чужое фирменное наименование, то по требованию законного обладателя права на фирменное наименование это юридическое лицо обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки;
4. производственная марка, т. е. словесное описание товара, которое в обязательном порядке помещается на самом товаре или упаковке и включает фирменное наименование изготовителя товара, его адрес, название товара, перечень потребительских свойств, стандарт, которому должен соответствовать товар, и др. Производственная марка не требует специальной регистрации;
5. товарный знак — изобразительное или иное условное обозначение товара, используемого для отличия этого товара от аналогичного товара других производителей. Использование товарного знака разрешается только после его регистрации в Патентном ведомстве и является субъектным правом товаропроизводителя, который имеет исключительное право на его использование. Он может передать это право другой организации только на основании договора.
9. Кто вправе исполнять обязанности и права юридического лица?
Юридическое лицо приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы. Порядок формирования этих органов определяется соответствующими законами и учредительными документами.
В определенных случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может приобретать права и осуществлять обязанности через своих участников.
Руководитель (директор, управляющий и т. п.) может выступать от имени юридического лица в силу своего должностного положения. Некоторым лицам такое право может быть предоставлено учредительными документами. И, наконец, все иные лица могут это делать только на основании доверенности или договора (коммерческое представительство).
10. Что такое «коммерческое представительство»?
Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно действующее от имени предпринимателя при заключении им договоров в сфере предпринимательской деятельности.
Коммерческое представительство является добровольным и возникает только на основании договора, заключенного в письменной форме и содержащего указания о полномочиях представителя. Если в договоре полномочия не обозначены четко и определенно, он должен иметь еще и доверенность.
Коммерческое представительство — это определенный вид предпринимательской деятельности, осуществляемой представителем самостоятельно за вознаграждение. Он обязан сохранять в тайне сведения о торговых сделках и после прекращения данного ему поручения.
11. На какой срок может быть выдана доверенность?
Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок ее действия не указан, доверенность считается действительной в течение одного года со дня ее выдачи, а если не указана дата выдачи доверенности, она считается недействительной, ничтожной.
12. Кто вправе подписывать доверенность?
Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, с приложением печати организации.
Доверенность от имени государственных и муниципальных унитарных предприятий на получение или выдачу денег, других имущественных ценностей должна быть подписана еще и главным (старшим) бухгалтером.
13. В какой форме должна быть выдана доверенность?
Доверенность всегда выдается только в письменной форме.
Доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, должна быть нотариально удостоверена. Кроме того, доверенность может быть нотариально удостоверена по соглашению сторон. Форма доверенности на совершение операций в банке и сделок во внешней торговле устанавливается специальными правилами.
14. Можно ли отозвать доверенность до истечения срока ее действия?
Да, лицо, выдавшее доверенность, может ее отменить в любое время, даже если в доверенности указано: «Без права отзыва доверенности в течение срока ее действия».
Лицо, получившее доверенность, также вправе отказаться от нее в любое время. В этом случае оно обязано возвратить доверенность.
15. Может ли лицо, которому выдана доверенность, передоверить совершение действий, на которые она выдана, другому лицу?
Лицо, которому выдана доверенность, должно лично совершить те действия, на которые оно уполномочено. Оно может передоверить их совершение другому лицу только с согласия лица, выдавшего доверенность, или если «вынуждено к этому силой обстоятельств для охраны интересов» (ст. 187 ГК РФ) этого лица.
Передавший доверенность другому лицу должен известить об этом выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому были переданы полномочия.
Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, и срок ее действия не может превышать срок действия «основной» доверенности.
16. Как фирма, выдавшая доверенность, может себя обезопасить, если недобросовестный представитель не возвращает доверенность?
Фирма может дать публикацию в СМИ о прекращении доверенности с определенного числа, и тогда все сделки, совершенные таким представителем, считаются заключенными от имени и в интересах этого представителя.
17. Какие виды доверенностей предусмотрены законодательством?
В зависимости от характера и объема полномочий обычно выделяют три вида доверенностей:
1. разовая доверенность выдается для совершения одной конкретной сделки, например подписание договора, получение корреспонденции и др.;
2. специальная доверенность выдается для совершения неограниченного числа сделок, но носящих однородный характер, например, доверенность кассиру на получение денег в банке;
3. генеральная доверенность выдается для совершения самого широкого круга сделок и юридических действий, например доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица.
18. В каких случаях действие доверенности прекращается?
Действие доверенности прекращается:
1. при истечении срока доверенности;
2. при отмене доверенности лицом, выдавшим ее;
3. при отказе от доверенности лица, получившего ее;
4. при ликвидации юридического лица, которому выдана доверенность, или юридического лица, которое выдало доверенность;
5. в случае смерти гражданина, выдавшего или получившего доверенность.
19. Каковы последствия прекращения доверенности?
Лицо, которое выдало доверенность и впоследствии отменило ее, обязано известить об этом лицо, которому выдана доверенность, а также третьих лиц, для представительства перед которыми была выдана доверенность.
Лицо, которому выдана доверенность, в случае ее прекращения обязано немедленно ее вернуть.
20. Без какого реквизита доверенность всегда будет признана недействительной?
Доверенность всегда выдается на определенный срок; если срок ее не указан, она действует в течение года, поэтому без указания даты ее выдачи доверенность будет признана недействительной.
21. Какие доверенности приравниваются к нотариально удостоверенным?
Да, такие доверенности есть. Например, доверенность на получение заработной платы и других платежей, связанных с трудовыми отношениями, вкладов в банках, получением корреспонденции, в том числе и денежной, может быть удостоверена той же организацией, где доверитель работает или учится.
Полный перечень таких доверенностей указан в ст. 185 ГК РФ.
22. Каким способом может быть реорганизовано юридическое лицо?
Реорганизация юридических лиц может быть осуществлена путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
1. При слиянии имущество, права и обязанности юридических лиц переходят к вновь созданному юридическому лицу в соответствии с передаточным актом.
2. При присоединении одного юридического лица к другому последнему передаются имущество, права и обязанности первого юридического лица на основании передаточного акта.
3. При разделении юридического лица его имущество, права и обязанности передаются вновь созданным юридическим лицам на основании разделительного баланса.
4. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц каждому из них переходят часть имущества, права и обязанности в соответствии с разделительным балансом.
5. При преобразовании юридического лица одного вида, одной организационно-правовой формы в другую, вновь возникшему юридическому лицу передаются все имущество, права и обязанности реорганизуемого юридического лица в соответствии с передаточным актом.
23. Кто может принимать решение о реорганизации юридического лица?
Реорганизация юридического лица может быть произведена по решению его учредителей, органа юридического лица, уполномоченного на то его учредительными документами, а в случаях, установленных законом, реорганизация в форме разделения или выделения — еще и по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.
24. С какого момента юридическое лицо считается реорганизованным?
Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.
При присоединении — присоединившееся юридическое лицо считается реорганизованным с момента внесения в государственный реестр записи о прекращении его деятельности.
25. Какое правовое значение имеют передаточный акт и разделительный баланс?
Передаточный акт и разделительный баланс имеют чрезвычайно важное правовое значение, так как именно они определяют правопреемника реорганизуемых юридических лиц, т. е. устанавливают, какие юридические лица какое имущество получили, в каком объеме и по каким обязательствам они будут нести ответственность, и кто из них в каком объеме вправе требовать уплаты соответствующих долгов.
Фактически эти документы решают судьбу имущества, объем прав и обязанностей реорганизуемых юридических лиц.
По разделительному балансу имущество передается со всеми активами и пассивами, включая прибыль и убытки текущего года. После принятия решения о передаче имущества никакие изъятия основных и оборотных средств из этого имущества не допускаются.
При передаче имущества должна быть произведена его инвентаризация, результаты которой указываются в передаточном акте и разделительном балансе.
И еще очень существенное значение этих документов — именно с подписания учредителем или органом, принявшим решение о реорганизации, и утверждения указанных документов права и обязанности на имущество переходят к правопреемнику.
Подписанные и утвержденные передаточный акт и разделительный баланс должны быть согласованы с принимающей стороной в десятидневный срок.
26. Каковы гарантии кредиторов при реорганизации юридических лиц?
Обеспечение прав кредиторов — одно из важнейших условий реорганизации, поэтому и Гражданский кодекс РФ, и другие нормативные акты предусматривают определенные способы защиты интересов кредиторов.
1. Реорганизуемые предприятия (их учредители или органы, принявшие решение о реорганизации) обязаны письменно известить об этом своих кредиторов. В законодательстве срок такого извещения не указан, однако хозяйственная и судебная практика исходят из того, что такое уведомление должно быть подано немедленно после принятия решения о реорганизации.
2. Кредиторы реорганизуемых предприятий, организаций вправе требовать досрочного исполнения ими своих обязательств перед кредиторами, что, безусловно, гарантирует защиту интересов кредиторов.
3. Если из разделительного баланса нельзя достаточно четко установить, какое юридическое лицо в каком объеме несет ответственность по конкретным обязательствам, то ст. 60 ГК РФ предусматривает, что в этом случае все реорганизуемые юридические лица несут солидарную ответственность. Это значит, что кредитор вправе требовать исполнения обязательств, возмещения убытков и уплаты неустойки от любого из возникших юридических лиц или от всех совместно.
27. Что такое «ликвидация юридического лица» и в чем ее отличие от реорганизации?
Ликвидация юридического лица означает прекращение деятельности юридического лица без передачи его прав и обязанностей правопреемнику, т. е. при ликвидации не назначается, не указывается, не определяется юридическое лицо, которое бы несло ответственность по долгам ликвидированного юридического лица или могло бы взыскать задолженности других юридических лиц перед ликвидированным.
Итак, отличие реорганизации от ликвидации юридических лиц заключается в том, что при реорганизации всегда есть правопреемник, а при ликвидации его нет.
28. Кто вправе принять решение о ликвидации юридического лица?
Решение о ликвидации юридического лица может быть принято только:
учредителями (участниками) юридического лица;
органом юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
Таким образом, круг органов, которые могут принимать решение о ликвидации, yже, чем при реорганизации.
29. По каким основаниям юридическое лицо может быть ликвидировано?
Юридическое лицо может быть ликвидировано по усмотрению его учредителя или уполномоченного на то органа юридического лица:
в связи с истечением срока, на который оно было создано;
в связи с достижением цели, ради которой оно было создано;
в связи с признанием судом недействительной регистрации юридического лица;
в связи с допущенными нарушениями законодательства при его создании, если эти нарушения несут неустранимый характер.
Юридическое лицо может быть ликвидировано также по решению суда:
при осуществлении деятельности без лицензии;
при осуществлении деятельности, запрещенной законом;
при неоднократном грубом нарушении законодательства;
при признании предпринимателя банкротом.
Краткий справочник предпринимателя. / К. Александрова - СПб: Питер, 2003. - 64 с.
|